מהפך! על הקודקס האזרחי | שרון נבו, אוריאל פרוקצ'יה (כרך ד)

תכליתה של רשימה זו היא לעמוד על הסיכויים והסיכונים הצפויים לשיטתנו המשפטית עם חקיקתו הצפויה של הקודקס האזרחי החדש. קודקס אזרחי נבדל מאוסף של חוקים רגילים בכך שהוא מתיימר לטפל בסוגיות משפט רבות באופן "קוהרנטי", כלומר, לבחור פתרונות שעולים כולם בקנה אחד עם עקרונות-יסוד משותפים. הוא גם חותר לשלמוּת, כלומר, למתן תשובות משפטיות למספר הגדול ביותר האפשרי של שאלות משפט הצפונות בחיק העתיד. כדי להשיג מטרה כפולה זו, של קוהרנטיוּת ושלמוּת, עליו להישען על שתי טכניקות חקיקתיות מרכזיות – ריבוי הוראות-שסתום (כגון "תום-לב") והסתמכות מְרבּית על פרשנות על-דרך ההיקש.

   המאמר פותח בסקירה היסטורית המבארת מדוע האמונה בהיתכנותן של הקוהרנטיוּת והשלמוּת הולידה את הקודקסים האירופיים הגדולים של המאה התשע-עשרה, ומדוע האדנים התרבותיים שעליהם נשענה אמונה זו פשטו מכבר את הרגל. המאמר אף מדגיש את העלויות הכבדות העלולות להיגרם לשיטת המשפט הישראלית משימוש כבד בהוראות-שסתום ובכללי היקש המתחייבים משיטת הקודקס. בין העלויות האלה ניתן למנות את מחיר האשליה שקוהרנטיוּת היא בת-השגה. יתר על כן, אפילו היה ניתן להשיגה, המאמר מראה שהיא עלולה להיות לא-רצויה לגוף העניין. ריבוי הוראות-שסתום עלול להסיט את התמהיל האופטימלי בין כללי משפט פרטניים לסטנדרטים עמומים אל הכיוון העמום, ובכך אף להיפרד מן האפיון הנוכחי של שיטת המשפט הישראלית כמשתייכת למשפחת העמים של המשפט המקובל. גם היפרדותנו מן המשפט המקובל עלולה להיות רווּיית עלויות, כמפורט במאמר.

להורדת המאמר המלא

Revolution! On the New Civil Code

Sharon Nevo and Uriel Procaccia

The purpose of this essay is to examine the risks and opportunities facing our legal system following the proposed legislation of the new Civil Code. A civil code differs from an ordinary legislation by the fact that it purports to deal with a great many legal issues in a “coherent” manner, i.e. to choose solutions that conform to common basic principles. It also aspires to perfection, meaning that it seeks to provide legal answers to as many legal questions as possible that may arise in the future. In order to achieve this dual goal, of coherence and perfection, it must adhere to two main legislative techniques – a multiplicity of safety valve provisions (such as “good faith”), and maximal dependence on interpretation by analogy.

 The article begins with a historical review that explains why the belief in the possibility of coherence and perfection gave birth to the great European codes of the 19th century, and why the cultural foundations, upon which this belief rested, have long since disappeared. The article also emphasizes the heavy costs that could be incurred by the Israeli legal system due to extensive use of safety valve provisions and rules of analogy that are required by the code system. Among these costs is the price of the illusion that coherence is attainable. Moreover, even if it were attainable, the article argues that it could prove undesirable for the matter at hand. A multiplicity of safety valve provisions could skew the optimal balance, between specific rules of law and vague standards, towards the vague direction, thereby departing from the current characterization of the Israeli legal system as belonging to the family of common law nations. Our departure from common law could also be fraught with costs, as detailed in the article.

אודות אתר משפט ועסקים

משפט ועסקים כתב-העת של בית-הספר רדזינר למשפטים במרכז הבינתחומי הרצליה
פוסט זה פורסם בקטגוריה נבו שרון, פרוקצ'יה אוריאל, עם התגים , . אפשר להגיע ישירות לפוסט זה עם קישור ישיר.

להשאיר תגובה

הזינו את פרטיכם בטופס, או לחצו על אחד מהאייקונים כדי להשתמש בחשבון קיים:

הלוגו של WordPress.com

אתה מגיב באמצעות חשבון WordPress.com שלך. לצאת מהמערכת / לשנות )

תמונת Twitter

אתה מגיב באמצעות חשבון Twitter שלך. לצאת מהמערכת / לשנות )

תמונת Facebook

אתה מגיב באמצעות חשבון Facebook שלך. לצאת מהמערכת / לשנות )

תמונת גוגל פלוס

אתה מגיב באמצעות חשבון Google+ שלך. לצאת מהמערכת / לשנות )

מתחבר ל-%s